Потребление электроэнергии осуществляется на основании договора энергоснабжения. Но бывают случаи, когда электроэнергия потребляется без договора или при его наличии, но в условиях, ставящих под сомнение объем потребленного ресурса, что связано, например с майнингом. Как быть в ситуации бездоговорного майнинга и на что обратить внимание в случае оплаты от виновной стороны: ответы на эти вопросы представлены в статье.
В сфере энергетики довольно большое количество судебных дел из года в год. Спорные ситуации возникают по разным вопросам. В рамках данной статьи рассмотрим подробно случаи судебной практики по бездоговорному потреблению.
Бездоговорное потребление и НДС
Как известно, бездоговорное потребление электрической энергии – это самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электроэнергии в отсутствие заключенного договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках (пункт 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 – далее ПП РФ № 442).
Как поступают организации-поставщики при выявлении бездоговорного потребления? В случае компенсации от виновной стороны, организации относят денежные средства к внереализационным доходам.
Но является ли оплата бездоговорного потребления выручкой, облагаемой НДС?
Рассмотрим по данному вопросу определение Верховного суда РФ от 02.02.2022 № 305-ЭС21-19369.
Спор был между сетевой организацией и Межрегиональной инспекцией ФНС. Со стороны налогового органа, бездоговорное потребление электроэнергии воспринималась как реализация услуг организацией, согласно пункту 1 статьи 39 НК РФ, т.е. возмездное оказание услуг, вне зависимости от воли передавшей энергию стороны.
Суд не поддержал позицию налогового органа и встал на сторону ТСО по следующим причинам.
Согласно пункту 1 статьи 38 НК РФ объект налогообложения – реализация товаров (работ, услуг), имущество, прибыль, доход, расход или иное обстоятельство, имеющее стоимостную, количественную или физическую характеристику, с наличием которого законодательство о налогах и сборах связывает возникновение у налогоплательщика обязанности по уплате налога.
Налоговая база представляет собой стоимостную, физическую или иную характеристики объекта налогообложения (пункт 1 статьи 53 НК РФ).
Налоговый период – это календарный год или иной период времени применительно к отдельным налогам, по окончании которого определяется налоговая база и исчисляется сумма налога, подлежащая уплате (пункт 1 статьи 55 НК РФ).
Объектом налогообложения НДС признаются операции по реализации услуг на территории РФ, в том числе оказание услуг по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав (подпункт 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ). Т.е. передача права собственности на результаты оказанных услуг на безвозмездной основе признается реализацией услуг.
Расчетные способы учета электрической энергии (мощности) на розничных рынках электроэнергии установлены в Приложении № 3 к ПП РФ № 442. Пункт 189 ПП РФ № 442 предусматривает, что объем бездоговорного потребления электрической энергии определяется расчетным способом, предусмотренным пунктом 2 Приложения № 3 к ПП РФ № 442, за период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии, но не более чем за один год.
Исходя из пункта 11 Обзора судебной практики по спорам об оплате неучтенного потребления воды, тепловой и электрической энергии, поставленной по присоединенной сети (утвержден Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 22.12.2021), стоимость неучтенного потребления энергии может быть уменьшена судом при доказанности абонентом объема фактического потребления энергии и наличии оснований для снижения его ответственности за допущенные при бездоговорном или безучетном потреблении нарушения правил пользования энергией.
Налоговый орган должен доказать имевшее место в деятельности контролируемого налогоплательщика объекта налогообложения, величины налоговой базы, а также налогового периода, по итогам которого у данного налогоплательщика, с точки зрения налогового органа, возникла обязанность по уплате соответствующего налога; а на налогоплательщике – бремя доказывания факта и размера расходов (вычетов, льгот, освобождений).
При передаче (потреблении) электроэнергии в бездоговорном режиме, реализация для целей НДС может быть только при известности в соответствующем налоговом периоде как лиц, потребивших ее, так и при однозначно установленном объеме фактической передачи (получения) электроэнергии.
На сегодняшний день в законодательстве отсутствуют нормы, допускающие исчисление НДС по реализованной электроэнергии расчетным способом.
Также в соответствии с пунктом 5 статьи 41 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» величина фактических потерь электрической энергии оплачивается сетевыми организациями – субъектами розничных рынков, в сетях которых указанные потери возникли, в порядке, установленном основными положениями функционирования розничных рынков. В случаях, установленных основными положениями функционирования розничных рынков, сетевые организации обязаны осуществлять компенсацию потерь в электрических сетях в первую очередь за счет приобретения электрической энергии, произведенной на функционирующих на основе использования возобновляемых источников энергии квалифицированных генерирующих объектах. Сетевые организации обязаны заключить в соответствии с основными положениями функционирования розничных рынков договоры купли–продажи электрической энергии в целях компенсации потерь.
Таким образом нельзя утверждать, что сетевая организация, получавшая компенсацию от конкретных лиц, потребивших электроэнергию в бездоговорном режиме, реализовала им данную электроэнергию. Компенсации от конкретных лиц, потребивших электроэнергию в бездоговорном режиме, в целом не могут быть признаны связанными с реализацией электроэнергии и не могут облагаться НДС.
Также налоговой инспекцией был сделан перерасчёта налога на прибыль, т.к. данное поступление денежных средств по бездоговорному потреблению должно было по ее мнению признаваться в доходах для целей исчисления налога на прибыль на дату подписания актов бездоговорного потребления.
Следует отметить, что на основании пункта 13 Обзора судебной практики по спорам об оплате неучтенного потребления воды, тепловой и электрической энергии, поставленной по присоединенной сети (утвержден Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 22.12.2021), обжалование акта о неучтенном потреблении электроэнергии является надлежащим способом защиты нарушенного права абонента. Т.е. составление акта о неучтенном потреблении электроэнергии не подтверждает признание должником долга и данный документ может быть обжалован должниками.
Исходя из этого, перерасчеты по налогу на прибыль для организации, осуществленные налоговым органом, также не могут быть признаны законными.
Подводя итог, следует отметить, что оплата виновной стороной бездоговорного потребления электроэнергии не облагается НДС и не должна была признаваться в доходах для целей исчисления налога на прибыль на дату составления и подписания акта бездоговорного потребления.
Бездоговорное потребление и майнинг
Вопрос бездоговорного потребления также связан с майнингом. Майнинг – это деятельность по созданию новых структур (новые блоки в блокчейне) для обеспечения функционирования криптовалютных платформ. Для создания криптовалют затрачивается большое количество электроэнергии необходимой для работы специализированных устройств. За электроэнергию конечно же нужно платить, только в данной ситуации не обходится без споров.
Например, бывают случаи бездоговорного потребления электрической энергии в виде самовольного подключения грузового автомобильного полуприцепа, с находящимся в нем энергопринимающим оборудованием к сетям территориальной сетевой организации без прохождения процедуры технологического присоединения и заключения договора энергоснабжения.
Энергопринимающее оборудование использовалось для осуществления майнинга, то есть создания криптовалюты и/или валидации с целью получения прибыли в виде цифровой валюты.
В данной ситуации был составлен акт бездоговорного потребления, согласно которому был также определен объем неучтенного электропотребления.
В связи с неоплатой выставленного счета электросетевая организация обратилась в суд с взысканием неосновательного обогащения в сумме, рассчитанной в соответствии с требованиями ПП РФ № 442.
В соответствии с пунктом 177 ПП РФ № 442 по факту выявленного бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес лица, осуществившего бездоговорное потребление.
Объем бездоговорного потребления определяется за период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии, но не более чем за 1 год. При этом период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии в виде самовольного подключения энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства, определяется с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где позже был выявлен факт бездоговорного потребления электрической энергии, до даты выявления факта бездоговорного потребления и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.
Таким образом, потребление электроэнергии в отсутствие договора энергоснабжения являлось неосновательным обогащением со стороны потребителя, в связи с чем в судебном порядке с него была взыскана сумма за бездоговорное потребление (Определение Шестого Кассационного суда общей юрисдикции от 24.11.2021 №88-24269/2021).
Еще одна спорная ситуация связана с использованием жилого дома для деятельности майнинга. В данном случае был заключен договор энергоснабжения жилого дома, плата за потребленную электрическую энергию рассчитывалась и предъявлялась по тарифам для населения и приравненных к нему категорий потребителей. В ходе проверки электроустановки был составлен акт, в соответствии с которым, установлено наличие шума климатического оборудования в возведенном строении. Исходя из этого, потребителю был отправлен договор энергоснабжения с указанием тарифа по электроустановке на «третья ценовая категория», а также был произведен перерасчет за потребление электроэнергии в соответствии с показаниями, переданными потребителем, по цене из расчета, предусмотренного для категории потребителей третьей ценовой категории от 670 кВт до 10 МВт, а не по тарифу для населения. В связи с неоплатой суммы потребителем, дело дошло до суда.
При взыскании с ответчика за потребленную электрическую энергию платы, рассчитанной по тарифам для коммерческих целей, было указано на то, что стоимость электрической энергии по данному объекту не подлежит государственному регулированию и рассчитывается гарантирующим поставщиком по нерегулируемым ценам по третьей ценовой категории, по уровню напряжения 10 кВт, поскольку потребление ответчиком электроэнергии за спорный период не может быть признано бытовым потреблением.
В рамках данного судебного дела важным моментом является определение возможности ведения майнинга. Принимая позицию энергосбытовой организации суды исходили из объема потребленной электроэнергии в спорный период, данных сравнительного анализа потребления электроэнергии, свидетельствующих о потреблении ответчиком электроэнергии в размере многократно большем, чем у иных аналогичных потребителей, отсутствия доказательств фактического использования потребленной электроэнергии за спорный период в принадлежащем ему объекте недвижимого имущества только для личных, семейных, домашних и подобных нужд.
Таким образом, потребление электроэнергии в спорный период не могло быть признано коммунально-бытовым, и тариф для группы потребителей «население» нельзя было применять. Сумма, подлежащая взысканию, была признана законной (определение Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 15.06.2021 № 88-10274/2021).
Следует отметить, что в спорных ситуациях потребления электроэнергии для целей майнинга сложность заключается в решении вопроса весь ли объем потребленных энергоресурсов за спорный период потрачен на данный вид деятельности и какое количество оборудования использовалось. Один из вариантов решения данного вопроса –это определить исходя из статистических данных потребления электроэнергии для коммунально-бытовых нужд некий порог электроэнергии, превышение которого ведет к использованию электроэнергии для других целей.
